盲盒合規(guī)系列：一發(fā)入魂，盲盒平臺是不是賭博？

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盲盒產(chǎn)品正在成為消費者投訴的重災(zāi)區(qū)，商家不公示概率、拖延發(fā)貨、選擇性發(fā)貨、砍單退款難等情況，都是消費者投訴的重點。與此同時，大量對于盲盒銷售涉及詐騙和賭博的討論也進入公眾視線，年初《上海市盲盒經(jīng)營活動合規(guī)指引》和今年8月市場監(jiān)管總局發(fā)布的《盲盒經(jīng)營活動規(guī)范指引（試行）（征求意見稿）》中，均提到了不得以盲盒名義從事或者變相從事賭博活動。

由此可見，無論是行政還是刑事風(fēng)險，盲盒的監(jiān)管態(tài)勢愈發(fā)嚴格。本文將從市場常見的盲盒產(chǎn)品的玩法，結(jié)合參考現(xiàn)有法律規(guī)范、案例，分析盲盒產(chǎn)品的刑事和行政法律風(fēng)險，并給出合規(guī)建議以供參考。

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盲盒為什么會涉賭？

盲盒玩法的刑事風(fēng)險主要集中在涉賭風(fēng)險，根據(jù)法律法規(guī)規(guī)定及實務(wù)經(jīng)驗，我們認為涉賭必須同時滿足付費投入、隨機玩法、直接或間接的現(xiàn)金/實物產(chǎn)出三個要素，且涉賭標(biāo)準(zhǔn)的實務(wù)判定核心在于現(xiàn)金/實物產(chǎn)出。

從投入、玩法、產(chǎn)出三個核心要素來分析，盲盒類玩法有如下特點：
1.付費投入
盲盒產(chǎn)品的玩法均需要付費投入，具體包括：
（1）玩家直接付費抽取盲盒，例如支付39元抽取一次盲盒；
（2）平臺要求玩家先付費購買虛擬貨幣或者低價值實物（例如明信片、魔晶、魔石等），用于抽取賞品，但點擊購買該虛擬貨幣后直接跳轉(zhuǎn)開盲盒，或者購買低價值實物后獲得抽取高價值實物的機會，則實際仍是玩家直接或間接付費投入抽取賞品。

2.隨機玩法
盲盒產(chǎn)品均采用隨機抽取玩法，這是盲盒類產(chǎn)品的核心玩法。
此外，一番賞盲盒玩法中另設(shè)有一款或兩款非賣品（可稱為“Last/最終/全局賞”，部分產(chǎn)品中有“First賞”），該款非賣品一般是盲盒中價值最高的獎品，抽取規(guī)則為：①在該款盲盒全部獎品抽取完畢后，平臺隨機抽取贈送給一名參與者（如有“First賞”，則隨機抽取贈送前后兩名參與者）；或者②附贈給最后一位抽賞玩家。

3.產(chǎn)出實物獎勵，存在“以小博大”博弈屬性。
目前盲盒產(chǎn)品均為直接產(chǎn)出實物獎勵，從盲盒產(chǎn)出的實物獎品類型來看，主要分為兩大類：
（1）手辦類獎品，包括玩偶、游戲周邊、IP周邊等，契合一番賞發(fā)源地日本的玩法。
（2）百貨類獎品，包括手機、電腦、耳機等數(shù)碼產(chǎn)品、名牌球鞋、潮牌服飾、大牌化妝品等百貨類獎品。

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不同等級的產(chǎn)品之間實物價值差異較大，例如A、B、C、D、E、F、G等款式賞品或者“超神款”、“歐皇款”、“隱藏款”、“普通款”等不同等級的產(chǎn)品實物價值依次遞減，價值差距過大。

從本團隊測評的盲盒類產(chǎn)品來看，盲盒內(nèi)產(chǎn)出的商品實際價值，與投入抽取價格差距過大，例如可以用69元抽取價值近萬元的蘋果手機，但也可能僅獲得一片口罩，明顯具有“以小博大”的屬性，投入與產(chǎn)出的價值差距上百倍，且產(chǎn)出的保底產(chǎn)品價值非常低，這類盲盒商品具有變相賭博的刑事風(fēng)險。

因此，從隨機玩法涉賭判斷標(biāo)準(zhǔn)分析，盲盒玩法完全滿足付費投入（現(xiàn)金）——隨機玩法——獎勵實物這個商業(yè)模式，具有涉賭風(fēng)險。又因盲盒玩法投入不可能完全隔離付費投入的方式，且盲盒均是隨機玩法，無法從根本上落實風(fēng)險隔離。因此，需要重點對“產(chǎn)出”功能進行監(jiān)管。

根據(jù)法律法規(guī)及司法判例，隨機玩法涉嫌賭博的關(guān)鍵點在于是否存在反向兌現(xiàn)/現(xiàn)金（實物）獎勵的可能性。因此，盲盒實物獎勵產(chǎn)出的價值和盲盒平臺是否存在涉賭功能應(yīng)是合規(guī)重點。

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盲盒常見的涉賭場景

從本團隊測評的盲盒產(chǎn)品來看，存在較多產(chǎn)出實物價值差異過大的情形，此類盲盒產(chǎn)品涉賭的刑事風(fēng)險較高，主要包括以下六種涉賭風(fēng)險場景：

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1.產(chǎn)出高價值的手辦類實物獎品
目前市場上的部分IP盲盒產(chǎn)品，為吸引玩家抽盒，在產(chǎn)品中設(shè)置極高價值的手辦，玩家可以通過直接抽取、隨機贈送、積分兌換方式獲取。例如玩家付費59元購買盲盒，可能會抽中價值幾千元甚至上萬元的大號公仔、玩偶等手辦類賞品，也可能僅抽中實物價值較低的鑰匙扣、杯墊、文件夾、明信片等周邊手辦產(chǎn)品。這類盲盒產(chǎn)品中不同等級的產(chǎn)出實物價值差異較大，尤其是產(chǎn)出最低價值商品低于投入付費金額的，則涉賭風(fēng)險較高。

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2.產(chǎn)出高價值的百貨類獎品
目前最受歡迎的盲盒產(chǎn)品，實物產(chǎn)出以手機、電腦、耳機等數(shù)碼產(chǎn)品，或者名牌球鞋、潮牌服飾、大牌化妝品等實物價格較高的百貨類產(chǎn)品為主，玩家同樣可以通過直接抽取、隨機贈送、積分兌換多種方式獲取上述高價值百貨獎品。這實際與手辦盲盒的銷售初衷已大相徑庭，盲盒內(nèi)獎品價值與抽盒價格差距過大，甚至達到上百倍的價值差距，抽盒行為本身具有明顯的“以小博大”博弈屬性，更趨近此前被嚴厲取締的網(wǎng)絡(luò)“一元購”行為。

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3. 玩家可以在產(chǎn)品中將抽中賞品定向贈送好友，構(gòu)成定向轉(zhuǎn)移
若盲盒平臺開啟抽中商品的定向贈送功能（如定向贈送給好友），玩家基于營利目的、在抽中高價值的盲盒賞品后私下溢價售出，并利用平臺功能實現(xiàn)轉(zhuǎn)移，則玩家在平臺即能實現(xiàn)“付費投入—隨機抽取—實物獎勵—實物變現(xiàn)”的交易閉環(huán)，該玩法的涉賭風(fēng)險較高。該情況類似于棋牌捕魚行業(yè)中，隨機玩法的定向轉(zhuǎn)移功能，是屬于涉賭的違法功能。

4.盲盒平臺直接回收玩家抽中的商品
目前市場上常見的平臺回購機制或者復(fù)購機制，主要是平臺收取20%-30%的違約金或手續(xù)費，回收玩家不想要的盲盒物品。玩家通過“付費投入—隨機抽盒—放棄獎品獲得折價虛擬貨幣—再次抽盒”的方式，同樣也實現(xiàn)了虛擬財產(chǎn)的反向流轉(zhuǎn)，其中并沒有貨物的實際交易產(chǎn)生。我們認為，盲盒玩法僅是形式，如果玩法內(nèi)容符合刑法意義上的賭博行為，那么平臺回收盲盒商品、收取所謂“違約金”后退還剩余虛擬貨幣、甚至直接退還現(xiàn)金的行為，仍有涉賭風(fēng)險。

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5. 盲盒平臺開設(shè)二手交易功能
如果玩家抽中了稀有高價值獎品的盲盒，可能會進行溢價交易，獲得高額變現(xiàn)。假設(shè)盲盒平臺為玩家提供了二手交易功能（例如寄售），并從中抽取手續(xù)費或交易費的，已經(jīng)超出了娛樂性質(zhì)。此外，參與交易的玩家人數(shù)較多，平臺從中獲取交易費、手續(xù)費等盈利，涉嫌構(gòu)成“聚眾賭博”的情形，涉賭風(fēng)險較高。

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6.盲盒平臺“明知”玩家賭博仍提供服務(wù)
根據(jù)現(xiàn)有法律規(guī)定，明知賭博，為賭博提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道、投放廣告、發(fā)展會員、軟件開發(fā)、技術(shù)支持等服務(wù)，收取服務(wù)費數(shù)額在2萬元以上的，屬于開設(shè)賭場罪的共同犯罪。因此，盲盒平臺是否明知賭博、知道賭博后是否采取防范賭博措施也是判斷盲盒涉賭刑事風(fēng)險的重要因素。結(jié)合盲盒產(chǎn)品的實際運營情況，我們認為明知賭博的情況主要包括：
（1）玩家在交流群內(nèi)或平臺社區(qū)論壇上利用盲盒抽盒高價變現(xiàn)、回收變現(xiàn)，盲盒平臺不予以制止，也不進行關(guān)鍵詞清查；
（2）玩家投訴或舉報其他玩家存在高價回收盲盒商品的涉賭行為，盲盒平臺不予處理；
（3）盲盒平臺為玩家高價出售、回收盲盒商品提供排名置頂推送、資金支付結(jié)算服務(wù)，并從中收取手續(xù)費或服務(wù)費，且費用明顯異常；
（4）盲盒平臺在巡查中發(fā)現(xiàn)玩家明顯利用平臺組織賭博，不采取處罰措施的。

那么，在上述多種情形均可能存在涉賭刑事風(fēng)險下，應(yīng)當(dāng)如何合規(guī)經(jīng)營盲盒產(chǎn)品？詳見下篇分析。

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