專業(yè)文章丨請托辦事行為法律認(rèn)定問題

爬爬科技說

登錄/注冊后可看大圖

【珠海律師、珠海法律咨詢、珠海律師事務(wù)所、京師律所、京師珠?！?br /> 本文作者：張冬冬、楊雁雪
請托行為即通俗意義上的“找關(guān)系”、“走后門”，即行為人出資請托他人幫忙“疏通關(guān)系”辦事。在熟人社會、人情社會中，對于請托行為屢見不鮮，其中明顯違反公序良俗的行為稱為非法請托行為，比如：托人幫忙“撈人”辦理取保候?qū)?、托人幫忙中?biāo)某項(xiàng)目等。若請托事項(xiàng)未達(dá)成，請托人基本上會要求返還錢款或者財(cái)物，但某些受托人基于種種原因不予退還款項(xiàng)，從而引發(fā)糾紛。通過裁判文書網(wǎng)檢索相關(guān)判例后發(fā)現(xiàn)，在目前審判實(shí)踐中，根據(jù)不同的“請托”情況，各地法院的判決結(jié)果、審判導(dǎo)向甚至?xí)耆煌?br />
關(guān)鍵詞：請托行為 法律關(guān)系 公序良俗 退賠返還
一、請托辦事行為涉及哪些法律關(guān)系
意思自治是民事主體有權(quán)根據(jù)自己的意愿從事民事活動的一項(xiàng)重要原則，屬于任意性規(guī)范的范疇；公共秩序是全體社會成員為了公共利益應(yīng)當(dāng)遵守的秩序，屬于強(qiáng)制性規(guī)范的范疇。目前司法實(shí)踐對基于請托引發(fā)的爭議性質(zhì)如何認(rèn)定、法律關(guān)系如何認(rèn)定存在較大爭議，主要有以下四種：

不當(dāng)?shù)美P(guān)系：得利人沒有法律根據(jù)取得不當(dāng)利益的，受損失的人可以請求得利人返還取得的利益。

委托關(guān)系：委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同，鑒于受托人未完成委托事項(xiàng)，故應(yīng)將收受的款項(xiàng)返還于委托人。

中介關(guān)系：中介合同是中介人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，委托人支付報(bào)酬的合同。雙方之間構(gòu)成中介關(guān)系，但由于中介內(nèi)容存在請托事項(xiàng)，故中介合同無效，雙方因該事項(xiàng)形成的民事法律行為無效，請托人應(yīng)當(dāng)返還受托人的請托款項(xiàng)。

民間借貸：出借人與借款人之間存在借貸的合意并且雙方之間實(shí)際發(fā)生借貸的行為。如請托人支付給受托人請托辦事的款項(xiàng)，事情未辦成，受托人向請托人出具借條，后請托人以民間借貸起訴要求受托人還款。
二、民事審判中請托辦事行為的認(rèn)定
在民事案件中，如果請托事項(xiàng)合法，事未辦成，則判令被告返還費(fèi)用。如果請托事項(xiàng)違法，但當(dāng)事人并沒有非法占有的目的，一般以不當(dāng)?shù)美⑽泻贤?、中介合同、民間借貸為案由認(rèn)定。法院認(rèn)定大致分為三類：第一、請托事項(xiàng)違法，合同無效，判決被告返還請托費(fèi)用。第二、請托事項(xiàng)違法，違反公序良俗，不屬于民事案件審理的范圍，依法駁回起訴。第三、請托事項(xiàng)違法，涉嫌違法或犯罪，駁回起訴，并移送公安機(jī)關(guān)。
相關(guān)案例
【委托事項(xiàng)合法】
（一）（2021）豫12民終302號，案由：合同糾紛
劉某委托趙某、田某代為討要工程款，并轉(zhuǎn)賬匯款30000元給趙留芳，雙方之間形成委托合同關(guān)系。趙某、田某未完成委托事項(xiàng)，應(yīng)向劉某返還該30000元。

（二）（2018）豫0105民初5345號，案由：委托合同
2017年10月20日，被告以代辦遷戶口為由，收取原告人民幣兩萬元整，約定七個工作辦理完畢，如未辦成全額退還。結(jié)果被告未能如期辦理，拒不退還原告人民幣兩萬元。本院認(rèn)為，原告委托被告處理事務(wù)并向被告支付2萬元，雙方存在實(shí)際上的合同關(guān)系。因原告委托的事務(wù)被告不能完成，原告的合同目的不能實(shí)現(xiàn)，應(yīng)予解除。故原告要求被告退還2萬元符合法律規(guī)定。

【委托事項(xiàng)違法】
（三）（2020）豫1526民初3932號，案由：不當(dāng)?shù)美?/strong>
原告周某龍邀請被告周某為其向有關(guān)部門辦理生豬養(yǎng)殖和申報(bào)扶貧救助等事項(xiàng)，先后九次通過微信轉(zhuǎn)賬向被告支付現(xiàn)金36100元，其中兩筆5000元轉(zhuǎn)賬，未注明為請托辦事費(fèi)用，其他七筆均講明為請托辦事消費(fèi)事項(xiàng)。通過原、被告相互轉(zhuǎn)賬和聊天記錄可以證明，其中10000元未約定轉(zhuǎn)賬用途，也未約定屬于請托花費(fèi)，無因收受他人錢財(cái)，應(yīng)屬不當(dāng)?shù)美?，原告要求退還，予以支持。原告其他轉(zhuǎn)賬款項(xiàng)，均明確表示被告為原告請托辦事理有關(guān)申報(bào)事項(xiàng)具體開支費(fèi)用，屬于原告自愿給付，有償施予，不違背公序良俗。原、被告此民事行為，既不屬于借貸行為，也不屬于不當(dāng)?shù)美?。被告周鴻奎判決生效十日內(nèi)日償還原告周昌龍現(xiàn)金10000元。

（四）（2015）殷民二初字第102號，案由：不當(dāng)?shù)美?/strong>
原告的女兒和被告的兒子是高中同學(xué)，被告承諾能幫原告的女兒當(dāng)兵入伍，并且退伍后安排進(jìn)安鋼上班，被告第二次收錢時給原告出具了收條一張，原告楊衛(wèi)紅和被告丁書玲之間發(fā)生的請托辦事行為，違法相關(guān)法律規(guī)定，屬無效民事行為。被告沒有合法根據(jù)收取原告14萬元，造成原告損失，被告收取的該14萬元屬于不當(dāng)?shù)美?，?yīng)返還給原告。由于被告已經(jīng)返還原告6萬元，剩余的8萬元應(yīng)繼續(xù)返還，原告訴求被告返還8萬元，符合法律規(guī)定，依法予以支持。原告與被告之間的請托辦事行為屬于違法行為，原告自身負(fù)有一定責(zé)任，故對原告訴求被告支付利息的訴訟請求，不予支持。

（五）（2021）豫0928民初1665號，案由：不當(dāng)?shù)美?/strong>
原告蘇亞賓與被告郝文龍系普通朋友關(guān)系。被告稱其讓原告出資10000元就能保送原告進(jìn)入該校學(xué)習(xí)。2020年7月，原告蘇亞賓接到其母親張相彩轉(zhuǎn)來的錢后，通過微信先后三次向被告郝文龍轉(zhuǎn)賬共計(jì)10000元。后被告未能為原告辦理入學(xué)手續(xù)，原告要求被告退還上述款項(xiàng)。本案為不當(dāng)?shù)美m紛。原告蘇亞賓與被告郝文龍之間發(fā)生的請托辦事行為，違反相關(guān)法律規(guī)定，屬無效民事法律行為，故被告郝文龍沒有合法依據(jù)，占有10000元權(quán)利。判令被告郝文龍于判決生效后十日內(nèi)返還原告蘇亞賓10,000元。

（六）（2017）豫1402民初1491號，案由：不當(dāng)?shù)美?/strong>
2014年10月1日被告王文軍為幫原告辦理原告的請托事項(xiàng)收取原告人民幣21000元。2015年3月11日被告向原告出具收到條一份，載明：”今（2014年10月1日）收到張威威身體檢查當(dāng)兵費(fèi)用貳萬壹仟圓整小寫（21000.00元）若事辦不好，退還所有費(fèi)用。但考慮到張威威母親家庭情況和身體不佳，我愿意退還他所有費(fèi)用。原告張威威和被告王文軍之間發(fā)生的請托辦事行為，違法相關(guān)法律規(guī)定，屬無效民事行為。被告沒有合法根據(jù)收取原告21000元，造成原告損失，被告收取的該21000元屬于不當(dāng)?shù)美?，?yīng)返還給原告，判令被告王文軍于本判決生效后十日內(nèi)返還原告張威威21000元。

（七）（2019）桂0802民初4283號，案由：不當(dāng)?shù)美?/strong>
原、被告系朋友關(guān)系，原、被告原來是同事，原告聽說被告有關(guān)系可以幫助人事調(diào)動，原告有朋友想調(diào)動，遂通過原告找被告幫忙。原告共向被告支付40.2萬元活動經(jīng)費(fèi)。因未能幫忙調(diào)動，被告退回給原告15.8萬元，直接退回給原告的朋友0.4萬元，尚余的24萬元被告以上家未退回為由拒不返還給原告。原、被告兩人之間發(fā)生的請托辦事行為，約定不具體、不明確，且違反了國家的相關(guān)法律規(guī)定，屬無效民事行為。被告沒有合法依據(jù)獲得原告支付的款項(xiàng)，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，被告尚?4萬元未返還給原告，應(yīng)予返還。對原告超出24萬元的其他訴訟請求，沒有事實(shí)及法律依據(jù)，本院不予支持。判令被告李靜麗向原告彭文福返還不當(dāng)?shù)美?40000元。

（八）（2019）豫0902民初5205號 案由：委托合同
原告之子被相關(guān)部門拘留，被告盧某以為其子釋放事需請托花費(fèi)為由向被告原地索要錢款。原于2018年9月23日至2018年10月6日分六次向被告轉(zhuǎn)款合計(jì)36000元。后原告以請托事未完成為由要求被告返還，被告于2018年12月10日向原告出具書面文件，承諾于2018年12月20日前返還原告上述全部費(fèi)用。此后，被告返還原告9500元，余款至今未付。原告支付被告案涉費(fèi)用用途為請托，委托事項(xiàng)違法，案涉合同應(yīng)認(rèn)定無效，被告盧某應(yīng)當(dāng)返還原告案涉費(fèi)用，判令被告盧某返還原告郝敬環(huán)費(fèi)用26500元。

（九）（2017）內(nèi)0103民初3395號，案由：委托合同
原告費(fèi)某的朋友通過其向被告于某支付款項(xiàng)代為辦理找工作事宜，該請托事項(xiàng)違背了公序良俗，侵害了其他社會主體參與社會公平競爭的權(quán)利，損害了社會公共利益，合同應(yīng)屬無效。判令被告于某在本判決生效后十五日內(nèi)返還原告費(fèi)嘉15萬元。

（十）（2017）豫0184民初4529號、（2017）豫01民終16449號，案由：中介合同
楊某、孫某在鄭州同一市場從事體育用品經(jīng)營。楊某于2015年3月26日、2015年6月12日通過銀行轉(zhuǎn)賬分別轉(zhuǎn)給孫岳秋現(xiàn)金50000元、100000元。孫某于2015年6月12出具內(nèi)容為“今收到楊某人民幣壹拾萬元正”的便條一張。因楊某托孫某“安排其女兒上軍?！币皇掠羞`國家教育招生規(guī)定，雙方因該事項(xiàng)形成的民事法律行為無效，孫某應(yīng)當(dāng)返還楊東民的請托款項(xiàng)。判令被告孫某應(yīng)返還原告楊東民現(xiàn)金150000元。

【駁回起訴】

（十一）（2020）豫0505民初2218號
2017年3月原告經(jīng)他人介紹稱被告能辦理退休手續(xù)，原告于2017年3月給了被告王某某20000元并出具了手續(xù)，2017年4月7日被告王某某又向原告索要了25000元并出具了手續(xù)。事隔一年，原告多次催問被告王某某退休手續(xù)辦理情況，被告總搪塞，后原告因辦理退休手續(xù)無果多次向被告催要款項(xiàng)，截止2020年5月19日被告總共返還原告28000元，剩余17000元原告至今未給。被告王某某為原告史某某辦理退休手續(xù)時，原告支付給被告請托辦事的款項(xiàng)，并不是民間借貸關(guān)系，也不屬于法律保護(hù)的合法債權(quán)，故應(yīng)當(dāng)裁定駁回原告起訴。

（十二）（2021）豫01民終4018號
本案中，根據(jù)當(dāng)事人陳述，王某與朱某間的錢款交易，其目的是想通過花錢找關(guān)系為王某的孩子及案外人的孩子辦理到鄭州指定學(xué)校入學(xué)事宜，朱某收到款項(xiàng)后，將部分款項(xiàng)轉(zhuǎn)給案外人胡某，由胡某辦理，當(dāng)事人的行為違反公序良俗和社會公共利益，其行為涉嫌違法或犯罪，本案不屬于人民法院民事案件受理范圍。一審裁定駁回王書武的起訴并無不當(dāng)，王書武的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回。

（十三）(2020)豫01民終16657號
法院認(rèn)為，李某承諾姚某為不具備入學(xué)資格的姚某桐辦理“西楓楊”中學(xué)的小升初入學(xué)手續(xù)并收取姚某人民幣15萬元，其行為涉嫌違法或犯罪，故本案不屬于人民法院民事案件受理范圍。法院遂將相關(guān)線索移送公安機(jī)關(guān)和紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)，裁定撤銷一審判決并駁回上訴。

從司法判例來看，目前相關(guān)案件主要有以下幾種判決：
（一）構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，予以返還
《民法典》第122條的規(guī)定：“因他人沒有法律根據(jù)，取得不當(dāng)利益，受損失的人有權(quán)請求其返還不當(dāng)利益?！辈划?dāng)?shù)美侵笡]有合法根據(jù)，使他人受到損失而自己獲得利益，遭受損失的人可以請求得利人返還取得的利益。認(rèn)定不當(dāng)?shù)美璺弦韵滤膫€構(gòu)成要件：一方獲得利益、他方受有損失、獲得利益與收到損失之間具有因果關(guān)系、獲得利益沒有法律上的原因。受托人收取請托支付的款項(xiàng)進(jìn)行不正當(dāng)?shù)牟僮?，以達(dá)目的，且具有非法性質(zhì)的，其獲得請托費(fèi)用沒有合法根據(jù)，請托人有權(quán)要求返還。

（二）合同/行為無效，予以返還
根據(jù)《民法典》第153條規(guī)定：“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律行為無效。但是，該強(qiáng)制性規(guī)定不導(dǎo)致該民事法律行為無效的除外。違背公序良俗的民事法律行為無效。”第157條規(guī)定：“民事法律行為無效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力后，行為人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方由此所受到的損失；各方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”違背公序良俗的民事法律行為無效。公序良俗指民事主體的行為應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序，符合善良風(fēng)俗，不得違反國家的公共秩序和社會的一般道德，包括社會公德、商業(yè)道德和社會良好風(fēng)尚。法院認(rèn)定請托入學(xué)等相關(guān)行為違背公序良俗、破壞了教育公平及招生公平、損害了社會公共利益，訂立的相關(guān)委托合同無效，受托人應(yīng)當(dāng)返還委托人支付的請托款項(xiàng)。

（三）不屬于民事案件受理范圍，駁回起訴
在部分案件中，如（2020）豫0505民初2218號和（2021）豫01民終4018號。法院認(rèn)為當(dāng)事人的行為違反公序良俗和社會公共利益，其行為涉嫌違法或犯罪，本案不屬于人民法院民事案件受理范圍。

（四）涉嫌違法或犯罪，移送公安機(jī)關(guān)
《最高人民法院關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》第11條：“人民法院作為經(jīng)濟(jì)糾紛受理的案件，經(jīng)審理認(rèn)為不屬于經(jīng)濟(jì)糾紛案件而有經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴，將有關(guān)材料移送公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)”。涉及到經(jīng)濟(jì)犯罪的經(jīng)濟(jì)糾紛案件，當(dāng)事人訴稱的經(jīng)濟(jì)糾紛是否應(yīng)當(dāng)作為民事案件受理，關(guān)鍵在于經(jīng)濟(jì)糾紛與涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪的事實(shí)是否屬于同一法律事實(shí)，如果屬于同一法律事實(shí)，法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴并移送公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)。
三、請托辦事行為入罪、出罪的認(rèn)定
根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百六十六條 詐騙公私財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。

在刑事案件中，被告人明知自己不具有為被害人辦理請托事項(xiàng)的能力，向被害人謊稱自己可以辦理以獲取被害人的信任，收取辦事費(fèi)用后并未實(shí)施辦理請托事項(xiàng)的行為，且騙取的款項(xiàng)并未用于辦理請托事項(xiàng)，如用于個人償還債務(wù)、自己消費(fèi)等，或者被告人明知事情不能操作，仍繼續(xù)編造謊言欺騙被害人事情正在辦理中并騙取被害人財(cái)物，構(gòu)成詐騙罪，騙取的財(cái)物予以退賠被害人。如果被告人為請托辦事付出努力，周旋關(guān)系，但未成功，認(rèn)定沒有欺詐行為，沒有非法占有的目的，則不構(gòu)成詐騙罪。

【有罪案例】

有罪理由：假冒國家工作人員身份為他人請托辦事

（一）戴某詐騙案二審刑事判決書（2015）新中刑二終字第163號
本院認(rèn)為，上訴人戴某以非法占有為目的，假冒河南省國稅局領(lǐng)導(dǎo)能為人辦事為由騙取他人錢款，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成詐騙罪。上訴人戴某違法所得175000元依法予以追繳，退賠被害人。

（二）劉某詐騙案（2018）豫0108刑初443號
經(jīng)查，被告人在接受被害人請托辦事時，沒有向被害人明示自己已不具有國家工作人員身份，在證人婁某向被害人介紹其在省委督查室工作時，其表示默許，故劉某的行為足以使被害人陷入錯誤認(rèn)識，達(dá)到了隱瞞真相的目的。

裁判結(jié)果：一、被告人劉某犯詐騙罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣三萬元。二、退賠被害人損失10萬元。

（三）陳某詐騙案（2014）哈刑一終字第91號
被害人一方多人證實(shí)陳某假冒身份、吹噓個人能力騙取錢款，陳某訴稱個人本無辦理能力屬實(shí)，但其據(jù)此辯解將被騙款轉(zhuǎn)給他人、被他人占有，卻在被不斷追索還款的情況下，未向請托人告知亦未與被害人一方積極向轉(zhuǎn)托人追索，不合常理。相反，郭某某等多人及警方書證證實(shí)，自2009年9月案發(fā)至2012年11月的數(shù)年間，陳某無法聯(lián)絡(luò)，故其對收受被騙款項(xiàng)并拒不返還的事實(shí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)罪責(zé)。陳某以虛構(gòu)事實(shí)為手段收受他人錢款，慌稱請托單位的人事變動搪塞推諉拒不返還，其非法占有他人財(cái)物的主觀目的明顯，應(yīng)予認(rèn)定。

【有罪理由】行為人虛構(gòu)事實(shí)，也未進(jìn)行找關(guān)系或請托辦事，用于個人揮霍。

（一）陳某詐騙案（2021）豫0223刑初611號
經(jīng)審理查明，2017年年底，付某聽說尉氏縣人民醫(yī)院家屬院內(nèi)有三棟樓房需要拆遷改造（尉氏縣人民醫(yī)院出具的證明，證明尉氏縣人民醫(yī)院對家屬院三棟老家屬樓沒有改造或重建計(jì)劃的事實(shí)），找到被害人魏某商量承接該工程。之后魏某與住戶簽訂拆遷安置協(xié)議，準(zhǔn)備找人疏通關(guān)系開發(fā)成小產(chǎn)權(quán)房。2018年6月經(jīng)人介紹認(rèn)識被告人陳某，并向陳某說明情況。陳某同意幫忙協(xié)調(diào)，稱需要500000元的協(xié)調(diào)費(fèi)用。魏某與被害人任某先后分三次給付陳某人民幣430000元（其中魏某150000元、任某280000元），讓陳某疏通關(guān)系。陳某收到該款后，隨即將360000元用于自己公司購買設(shè)備。后經(jīng)魏某、任某多次催要，陳某均以“正在協(xié)調(diào)”為由，拒不退還。最后僅退還魏某30000元，另給魏某10000元讓退還給任某，截止案發(fā)，陳某仍有390000元未予以退還。本院認(rèn)為，被告人陳某以非法占有為目的，隱瞞真相，詐騙公私財(cái)物，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成詐騙罪，公訴機(jī)關(guān)指控罪名成立，予以支持。

裁判結(jié)果：一、被告人陳某犯詐騙罪，判處有期徒刑七年，并處罰金人民幣五萬元。二、責(zé)令被告人陳某于判決生效后十日內(nèi)返還給被害人任某270000元、魏某120000元。

（二）馮某詐騙案（2018）豫0811刑初412號
經(jīng)查，被告人收取被害人武某現(xiàn)金15萬元整，工作未辦成，被害人武某通過張某1多次向馮某索要錢財(cái)，迫于無奈，馮某通過張某1共退還給武某8萬元錢，剩余7萬元錢被其吃喝、償還個人貸款花完，始終未退還給被害人武某。通過楊某以現(xiàn)金方式共向馮某轉(zhuǎn)交10萬元錢，辦理工作未果，馮某將騙取的該10萬元錢全部用于償還其本人在廣發(fā)銀行的貸款，以及洛陽信用寶、洛陽信宜等民間貸款，始終未能退還給被害人韓某。在本案中，被告人馮某本人并未擔(dān)任相關(guān)部門領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)，并且經(jīng)過咨詢焦作市人社局、焦作市食藥監(jiān)局等相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)，明知國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位新進(jìn)人員逢進(jìn)必考，仍虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相通過中間人收取被害人武某、韓某的錢財(cái)，使二被害人陷入錯誤認(rèn)識之后將錢財(cái)通過中間人交給被告人馮某，遭受了財(cái)產(chǎn)損失，騙取他人財(cái)物170000元。

裁判結(jié)果：一、被告人馮某犯詐騙罪，判處有期徒刑四年零八個月，并處罰金人民幣六萬元，二、責(zé)令被告人馮某分別退賠被害人武小虎7萬元、退賠被害人韓藝清10萬元。

（三）牛某詐騙案（2021）皖0102刑初268號
一、2018年6月份，被害人林某因刑事立案事宜，找到被告人牛某請托辦事，后牛某在明確得知事情不能辦理后，仍編造謊言欺騙林某還在托關(guān)系找人活動，為繼續(xù)獲取林某的信任，牛某安排韓某（另案處理）冒充廬陽分局民警打電話謊稱事情正在辦理中，期間，牛某以需要找人活動、打點(diǎn)關(guān)系為由，多次騙取林某共計(jì)8萬元，所騙錢財(cái)均被其用于個人還貸。案發(fā)前，牛某退還林某共計(jì)4.35萬元。二、2020年6月份，被害人趙某因駕照被降級事宜找到被告人牛某請托辦事，后牛某找到合肥市公安局民警咨詢情況，在明確得知事情已過行政復(fù)議期限，不能操作后，仍繼續(xù)編造謊言欺騙趙某事情正在辦理中，并多次以找領(lǐng)導(dǎo)為由，讓趙某在合肥市門口等候，在騙取趙某信任后，其又以安排領(lǐng)導(dǎo)吃飯、送煙酒等事由，多次騙取趙某共計(jì)2.99萬元，所騙錢財(cái)均被其用于個人還貸。三、2020年9月20日，被害人吳某因張某被刑拘事宜找到被告人牛某請托辦事，后牛某找到合肥市公安局退休民警孟某咨詢情況，在被明確告知事情不能辦理后，牛某繼續(xù)編造謊言欺騙吳某事情正在辦理中，并以孟某需要安排領(lǐng)導(dǎo)吃飯為由，多次騙取吳某共計(jì)11萬元，所騙錢財(cái)被其用于個人貸款等開支。

裁判結(jié)果：被告人牛某犯詐騙罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣十五萬元。責(zé)令被告人牛某退賠被害人林某人民幣三萬六千五百元、退陪被害人趙某人民幣二萬九千九百元、退賠被害人吳某十一萬元，均于判決生效后十日內(nèi)履行

（四）時某詐騙案（2021）陜0402刑初163號
被告人時某明知自己不具有為被害人辦理請托事項(xiàng)的能力，向被害人謊稱自己可以辦理以獲取被害人的信任，收取辦事費(fèi)用后并未實(shí)施辦理請托事項(xiàng)的行為，仍虛構(gòu)事情已安排好，需要交納學(xué)費(fèi)及學(xué)雜費(fèi)等事實(shí)繼續(xù)騙取被害人款項(xiàng)，且騙取的款項(xiàng)并未用于辦理請托事項(xiàng)，而是用于個人償還債務(wù)、自己消費(fèi)等，足以說明其具有非法占有的故意，其行為符合詐騙罪的構(gòu)成要件。

判決結(jié)果：被告人時某犯詐騙罪，判處有期徒刑二年十個月，并處罰金人民幣5000元。責(zé)令被告人時某退賠被害人魏某某經(jīng)濟(jì)損失43280元。

【有罪理由】刑事訴訟活動由司法機(jī)關(guān)依法進(jìn)行，不能被承諾

（一）郭某詐騙案（2018）豫01刑終274號
在本案中，程某妹妹程某某涉嫌組織賣淫犯罪，應(yīng)由司法機(jī)關(guān)依法作出處理，郭某明知自己無能力決定或影響司法機(jī)關(guān)對程某某的處理結(jié)果，卻虛構(gòu)自己有能力幫助程某某判處緩刑等事實(shí)，多次騙取程某共24.6萬元，其行為符合詐騙罪的犯罪構(gòu)成。涉案贓款退賠，被害人程某對其表示諒解，可以酌情從輕處罰。裁判結(jié)果：被告人郭某犯詐騙罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣30000元。

（二）佟某詐騙案（2017）豫0103刑初1264號
2015年7月份，被告人佟某得知張某某、張某等人因替被害人張某5索要債務(wù)涉嫌非法拘禁被鄭州市公安機(jī)關(guān)刑事拘留后，為騙取錢財(cái)，以可以幫忙將正在關(guān)押的張某某、張某等人釋放為由，向張某5索要錢款50萬元，后張某5共給付被告人37萬元人民幣，其中1萬元佟某用于支付律師代理費(fèi)用，其余36萬元被佟某自用。被告人佟某將張某5給其的1萬元錢款用于支付張某的律師辯護(hù)費(fèi)用，并未非法占有，本院予以支持。

裁判結(jié)果：一、被告人佟某犯詐騙罪，判處有期徒刑六年，并處罰金人民幣20000元。二、責(zé)令被告人佟某退賠被害人張某9經(jīng)濟(jì)損失36萬元。

【無罪案例】

【無罪理由】為請托辦事付出努力，但未成功，沒有欺詐行為。

（一）鞏某詐騙罪案（2012）同刑初字第157號
從本案發(fā)生的過程看，雖然是鞏某提出不上拍賣會，低價買進(jìn)，少買多占獲得荒山治理權(quán)的意向，但這一意向是王某某同意和認(rèn)可的，鞏某得到王某某給予的280萬活動費(fèi)及好處費(fèi)為王某某進(jìn)行活動，是雙方事先商定的，是雙方共同的意思表示，且雙方均在其中具有利益關(guān)系。

鞏某得到王某某給予的280萬活動費(fèi)及好處費(fèi)后，為王某某進(jìn)行了活動，雖然沒有實(shí)現(xiàn)雙方期望達(dá)到的目的，但能夠證明鞏某為實(shí)現(xiàn)雙方的目的，進(jìn)行了活動。在雙方商議過程中，鞏某雖有夸大自己辦事能力的行為，而王某某亦過分相信了鞏某的辦事能力，但雙方對各自行為的性質(zhì)、目的并未發(fā)生認(rèn)識上的錯誤，王某某交予鞏某錢財(cái)讓其進(jìn)行活動與鞏某獲得王某某給予的錢財(cái)為其進(jìn)行活動，均是雙方合意內(nèi)的行為，雙方的目的是共同的，利益是一致的。正因?yàn)樵摶顒有袨槟康娜狈φ?dāng)性，也就決定了該活動行為結(jié)果具有不確定性，在此情形下，認(rèn)定被告人鞏某是否構(gòu)成詐騙犯罪，不僅要考慮鞏某是否虛構(gòu)或夸大了自己的辦事能力及是否完成所托事項(xiàng)，更要考慮王某某給予鞏某錢財(cái)?shù)哪康呐c鞏某獲取錢財(cái)行為的目的是否一致，其獲取錢財(cái)后的行為是否與其共同的目的相一致。其行為不構(gòu)成詐騙罪，應(yīng)宣告無罪。

（二）劉某詐騙罪二審刑事案（2017）冀02刑終149號
在本案中，在案現(xiàn)有證據(jù)證實(shí)，劉某在幫助張某2、張某1辦理海域使用證，收取辦證運(yùn)作費(fèi)用之前，已就相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)與二人有過明確約定；在辦證過程中，劉柯多次與相關(guān)人員會面，詢問辦證事宜，不排除期間使用了部分運(yùn)作費(fèi)；后期在與張某2、張某1發(fā)生爭執(zhí)后，為二人出具了借條，其非法占有的主觀目的不明顯。

另，在劉某帶人來唐山時，張某2、張某1均在場陪同接待，對事情的進(jìn)展情況應(yīng)該是清楚的，即使劉柯在辦證過程中并未如實(shí)告知所有細(xì)節(jié)，但其行為未達(dá)到刑法意義上"隱瞞事實(shí)真相"的標(biāo)準(zhǔn)，不符合詐騙罪的客觀構(gòu)成要件。

（三）蔣某某詐騙罪一案(2016)渝0103刑初41號
公訴機(jī)關(guān)舉示的證據(jù)不足以認(rèn)定被告人蔣某某有詐騙周某某的故意。一是現(xiàn)有證據(jù)不能充分證明蔣某某在與周某某約定及取得財(cái)物時有非法占有財(cái)物的目的。且蔣某某與周某某約定的事項(xiàng)具有非正當(dāng)性，周某某對此也是明知。蔣某某雖有吹噓、夸大其關(guān)系的欺騙行為，但該欺騙行為并不足以導(dǎo)致周某某對300萬元的處分，認(rèn)定蔣某某吹噓自己在北京有關(guān)系和背景的行為不足以造成被害人處分財(cái)產(chǎn)，蔣某某對所得款項(xiàng)的處分并不足以影響對其主觀故意的認(rèn)定，蔣某某將大部分款項(xiàng)用于歸還個人債務(wù)、投資、發(fā)放民工工資、購買材料等，而非用于個人揮霍，在不能排除蔣某某有償還能力的前提下，也不能因?yàn)槭潞笪催€款就認(rèn)定其事前具有非法占有故意，據(jù)辯護(hù)人當(dāng)庭舉示的證據(jù)，不能排除被告人蔣某某按約定積極幫助周明找關(guān)系，履行了約定；且其具有一定的還款能力，但因客觀原因未能及時歸還。因此，不構(gòu)成詐騙罪。

小結(jié)：綜上所述，以下情況可能認(rèn)定以非法占有為目的，可能構(gòu)成詐騙罪。

1、行為人虛構(gòu)身份虛構(gòu)辦事能力，可能會被認(rèn)定具有非法占有目的。（1）行為人虛構(gòu)自己的身份（2）行為人虛構(gòu)自己的能力

2、行為人沒有履行意愿，可能會被認(rèn)定具有非法占有目的。（1）行為人完全沒有履行行為（2）行為人存在部分積極履行行為

3、行為人未將請托資金用于請托事項(xiàng)，可能會被認(rèn)定具有非法占有目的。（1）行為人將請托資金全部用于個人用途（2）行為人將請托資金部分用于個人用途

4、行為人在辦事未果后拒絕退還請托資金，可能會被認(rèn)定具有非法占有目的。（1）行為人在辦事未果后逃避返還請托資金（2）行為人在辦事未果后部分返還請托資金。
四、關(guān)于請托人返還請求權(quán)應(yīng)否支持問題
關(guān)于是否支持返還請托人財(cái)物問題存在較多爭議。

一種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)返還財(cái)物?！睹穹ǖ洹返谝话傥迨邨l規(guī)定，民事法律行為無效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力后，行為人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方由此所受到的損失；各方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

據(jù)此，無論民事行為是否違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或者公序良俗都應(yīng)當(dāng)返還財(cái)產(chǎn)。

另一種觀點(diǎn)認(rèn)為不返還財(cái)產(chǎn)，有觀點(diǎn)認(rèn)為采取拒絕保護(hù)說，認(rèn)為當(dāng)事人因?yàn)檫`反法律禁止規(guī)定及背于公序良俗的行為，而將自己置法律規(guī)范之外，無保護(hù)的必要，故不法原因支付不得請求返還。

根據(jù)上述案例可知，在民事案件中：如果請托事項(xiàng)合法，事未辦成，各地法院都判令費(fèi)用返還。如果委托事項(xiàng)違法，但當(dāng)事人并沒有非法占有的目的，一般以不當(dāng)?shù)美?、委托合同、中介合同等為案由認(rèn)定合同無效，法院有的也判決返還費(fèi)用。但有的法院會裁定駁回起訴或移送公安機(jī)關(guān)。但通過檢索案例，在刑事案件中，關(guān)于請托事項(xiàng)的費(fèi)用問題一般分為兩種情況，第一、法院依法判處被告人有期徒刑并處罰金，責(zé)令被告人退賠被害人經(jīng)濟(jì)損失。第二、如果受托人是屬于國家工作人員或者是國家工作人員近親屬、其他關(guān)系密切的人，請托人向紀(jì)委監(jiān)委就該請托事項(xiàng)進(jìn)行舉報(bào)。受托人構(gòu)成受賄犯罪的，請托款項(xiàng)最終可能被依法沒收，如王某甲、唐某犯受賄罪二審刑事裁定書，新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)第六師中級人民法院（2016）兵06刑終18號。

筆者認(rèn)為：從法律邏輯來看，民法典第157條賦予了民事法律行為無效的請求返還權(quán)，那么該請求返還權(quán)就屬于請托人的合法權(quán)益，理應(yīng)受到法律保護(hù)。如果法院認(rèn)定合同無效，卻不予返還，這顯然會侵害權(quán)益。
五、請托辦事行為存在同案不同判問題
（一）對于同一事實(shí)，不同法院卻存在不同的判決

在（2018）豫01刑終274號案件中，法院認(rèn)定郭某明知自己無能力決定或影響司法機(jī)關(guān)對程某某的處理結(jié)果，卻虛構(gòu)自己有能力幫助程某某判處緩刑等事實(shí)，多次騙取程某共24.6萬元，判決以詐騙罪論處。

在（2017）豫0103刑初1264號案件中，被告人佟某得知張某某、張某等人因替被害人張某索要債務(wù)涉嫌非法拘禁被鄭州市公安機(jī)關(guān)刑事拘留后，為騙取錢財(cái)，以可以幫忙將正在關(guān)押的張某某、張某等人釋放為由，向張某索要錢款，最后以詐騙罪論處。

但在（2019）豫0902民初5205號 案件中，原告之子被相關(guān)部門拘留，被告盧某以為其子釋放事需請托花費(fèi)為由向原告索要錢款。法院認(rèn)定原告支付被告案涉費(fèi)用用途為請托，委托事項(xiàng)違法，案涉合同應(yīng)認(rèn)定無效，被告盧某應(yīng)當(dāng)返還原告案涉費(fèi)用。

（二）對于類似事實(shí)，不同地區(qū)法院存在不同的判決

筆者通過搜索大量案例可知，在鄭州地區(qū)，只要雙方請托事項(xiàng)違法，鄭州地區(qū)法院傾向于判決案件不屬于民事受理的范圍，駁回起訴。而在其他地區(qū)，法院一般會具體案情具體分析，根據(jù)被告的身份、辦事能力、履行能力、償還能力及是否非法占有的目的等綜合考量，支持全部或部分訴請。
六、建議
上述案例事實(shí)雷同，卻體現(xiàn)了完全不同的審判理念、價值取向。類似案例在實(shí)踐中層出不窮，法院應(yīng)該統(tǒng)一思維導(dǎo)向。否則，同類案件不同判決，容易在實(shí)踐中造成混亂。

筆者認(rèn)為，法乃公平善良之術(shù)。對于企圖暗箱操作，獲得不正當(dāng)利益的請托辦事，應(yīng)該適用民法的“公序良俗”原則，不應(yīng)助長社會不正之風(fēng)。

但同時，法又是利益平衡之術(shù)。對于事情沒辦成，卻將人情費(fèi)拒為己有，拒不返還，也有違法律對于社會利益平衡的保護(hù)。

因此，此類案件期待最高法院出臺指導(dǎo)性意見或者指導(dǎo)案例，以統(tǒng)一裁判標(biāo)準(zhǔn)。

作者簡介

登錄/注冊后可看大圖

張冬冬，京師律所全國刑委會理事，京師律所刑委會刑辯研修院副院長，京師律所刑委會無罪辯護(hù)研究中心副主任，金水區(qū)十屆政協(xié)常委，金水區(qū)新聯(lián)會法律專業(yè)委員會副主任，鄭東新區(qū)律師工作委員會執(zhí)行委員，鄭東新區(qū)律工委青年律師工作部副部長，河南省律師協(xié)會刑事法律專業(yè)委員會執(zhí)行委員，民盟河南非公經(jīng)濟(jì)總支委員會參政議政委員，河南省法學(xué)會社會穩(wěn)定風(fēng)險(xiǎn)法治研究會副會長，河南省首批涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機(jī)制專業(yè)人員，河南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)、河南警察學(xué)院、河南工業(yè)大學(xué)、河南農(nóng)業(yè)大學(xué)、鄭州升達(dá)經(jīng)貿(mào)學(xué)院等高校兼職學(xué)生導(dǎo)師。

楊雁雪
法律碩士，北京市京師（鄭州）律師事務(wù)所刑事重案法律事務(wù)部律師。

登錄/注冊后可看大圖

-----------------------------