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工商基層當(dāng)臨時工也十余年了,從事大多數(shù)工商執(zhí)法工作,對于全民關(guān)注的淘寶大戰(zhàn)工商總局,自然也有一些業(yè)內(nèi)的看法。
首先必須明確的是,小二和工商總局以及全國觀眾,大多繞在了“假冒偽劣”和“正品率”上,而工商總局對其中的概念表達(dá)不清以及小二對工商程序有意無意進(jìn)行了曲解。
作為監(jiān)管流通領(lǐng)域的行政執(zhí)法部門,工商局沒有任何鑒定的資質(zhì)和權(quán)力,所以工商局必須委托第三方機構(gòu)來進(jìn)行檢測。
一、關(guān)于“正品”和“假冒”
工商執(zhí)法,必須依照的是法律法規(guī)和部門規(guī)章,所謂假貨,在工商部門使用的法律概念里是商標(biāo)法規(guī)定的“侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品”,也就是冒牌商品。工商部門在查處類似案件時,必要的前提條件就是必須由商標(biāo)權(quán)利人——也就是廠家出面舉報、鑒定。也就是說,必須要有正品廠家出來指證,同時廠家還要承諾如果出現(xiàn)錯誤的檢測要負(fù)相關(guān)法律責(zé)任。
簡言之一句話:是否假冒、是否正品,其實是“商品真?zhèn)螜z測”,由廠家鑒定。這一部分是不存在復(fù)檢的。(你真想復(fù)檢?拜托是同一個廠家鑒定好嗎?)
那如果不是注冊商標(biāo)怎么辦?對不起,不管。
因為沒人能夠鑒定,所以必然證據(jù)不足。
工商機關(guān)在執(zhí)法程序的把控上比較嚴(yán)格,所以能否受理,能否處理的案子有很嚴(yán)格的條件,不滿足的話,一般不接,否則給自己帶來無窮無盡的麻煩。
這樣有很大的弊端:接到假貨線索但沒有權(quán)利人怎么辦?去,因為證據(jù)不足,到了現(xiàn)場束手無策且打草驚蛇。不去,明擺著不履職。最后的選擇是:不履職就不履職吧,起碼條件不足能推出去,總比程序錯了算瀆職、濫用職權(quán)強。
就在筆者開始寫這篇文章的頭一天下午,我單位接到轄區(qū)派出所通知,民警接舉報查獲一批假酒,由于不夠警方立案標(biāo)準(zhǔn),希望工商部門前往控制現(xiàn)場處理假冒商品,但是由于沒有商標(biāo)權(quán)利人,無法進(jìn)行鑒定,我向基層單位領(lǐng)導(dǎo)匯報后,領(lǐng)導(dǎo)拒絕出動執(zhí)法力量,因為無法采取有效措施。建議民警聯(lián)系轄區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局處理。
以行政強制法為首的各種規(guī)章、限制和程序規(guī)定拴死了執(zhí)法力量的靈活性,客觀上保護(hù)了很多違法者,在此不細(xì)表。而實際執(zhí)法面臨種種苦難,難免有意無意破壞這些規(guī)矩,基層工商執(zhí)法人員這些年為此背了無數(shù)黑鍋,最近幾年,北京的工商干部為此入獄,被潑汽油點火,個人承擔(dān)賠償?shù)鹊?,得到的只有:呵呵?br />
所以,寧可“不作為”,也不壞規(guī)矩。
二、關(guān)于“偽劣”
所謂偽劣,在工商部門所使用的法律中多指產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定的“不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品”或者“在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好,或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”,這兩條在消法里也有出現(xiàn)(消法實際沒啥用),簡單來說,就是“不合格”。查出此類違法行為有兩個必要不充分條件:1,有標(biāo)準(zhǔn)。2,經(jīng)過理化試驗等權(quán)威檢測不符合標(biāo)準(zhǔn)。
必須要說明的是:所謂“以假充真”在實際運用中大多指材料以假充真,因為材料是可以鑒定的,而商品的“以假充真”只能通過前面說明的商標(biāo)法去處理。
如前面所說,工商行政管理機關(guān)是沒有檢測資質(zhì)的,所以相關(guān)檢測一定是委托擁有資質(zhì)的第三方檢測機構(gòu)。
簡言之一句話:是否偽劣,其實是“商品質(zhì)量檢測”,由專業(yè)機構(gòu)鑒定。這一部分,在程序里包括復(fù)檢。
而不合格的產(chǎn)品,是在檢測中某一項或幾項測試不符合標(biāo)準(zhǔn)。
那么合格產(chǎn)品,就是某一項或幾項被檢測的項目符合標(biāo)準(zhǔn)。
言外之意:其他項目是否合格,不知道。
那么多做一些檢測,把他們都測明白,不就得了。
想法不錯,可惜,測不起。
實驗室能做的理化檢測大概有三百余種,平均每種檢測的費用都要成百上千。
14年下半年我所聯(lián)系分局和相關(guān)檢測機構(gòu)定向檢測了十幾件睡衣,測了三四個項目,花了兩萬多,最終對兩家商戶處罰了一萬多元。
那就讓不合格的商家出錢。
主意不錯,可是,那合格的那部分費用怎么辦?
你不會相信的,在工商局負(fù)責(zé)監(jiān)測食品的時候,北京市食品抽檢合格率百分之97點多,具體情況跑題,在此不細(xì)表。
全國聞名的蘇丹紅事件,事發(fā)后北京市工商行政管理局海淀分局令各基層執(zhí)法機構(gòu)每日抽樣十種左右辣椒產(chǎn)品送質(zhì)監(jiān)局檢測,不到半個月時間,欠了質(zhì)監(jiān)局幾百萬。沒人出此費用,檢測嘎然而止。
你妹!別扯了,三公經(jīng)費那么多,你們干啥用了?
我真不知道,我只知道我們領(lǐng)根筆都費勁。win98裝上都不能運行的筆記本至今不讓淘汰。
我頭上曾經(jīng)掛了至少五十萬的食品檢測設(shè)備,而那些設(shè)備的檢測效果……不提了。
言歸正傳,這一次總局發(fā)布這那公告,然后淘寶小二質(zhì)疑的工商總局抽檢程序不規(guī)范,不包括復(fù)檢等等,那就是扯淡?!读魍I(lǐng)域商品質(zhì)量抽查檢驗辦法》規(guī)定的是商品質(zhì)量檢測,管不著這次工商總局發(fā)布的是否正品的問題。
再看工商總局的回應(yīng),簡直想大耳光抽上去??偩执鸩粚︻},說得完全是天馬行空。我懷疑總局自己是否能分清這其中的區(qū)別,或者他們只是一如既往發(fā)布任務(wù),收報表,然后統(tǒng)計發(fā)布而已?實際連紙上談兵都談不清楚。
再者說,總局稱是委托消費者協(xié)會進(jìn)行的抽檢,內(nèi)行人一看就更加搞笑。消協(xié)名義上是消費者組織,其實是行政事業(yè)單位,工商局的一個附庸,一家人。即便這個活真是消協(xié)去干的,也是消協(xié)協(xié)調(diào)了諸多廠家進(jìn)行是否正品的鑒定。
淘寶小二質(zhì)疑本次抽測數(shù)量少。少么?確實少。但以國家局直接附屬的國家級消費者協(xié)會的執(zhí)法能力來說,五十幾件就不少了。但如果國家局布置一項專項任務(wù),動員全國工商系統(tǒng)執(zhí)法力量做這項工作,就能得到一個相當(dāng)龐大的數(shù)據(jù)。可能國家局并未真想動搖阿里系,真的只是一次普通的抽測而已。
小二提到,基于這么少的抽測數(shù)來判斷正品率不妥,這妥妥的是在打臉,曲解或誤解文字,實際是國家局的報告寫的蹩腳,叫人抓住了把柄,把“正品率”改成“本次抽樣的正品率”就好了。但是為毛非要標(biāo)一個正品率呢?為毛呢?大爺們堅持以率以數(shù)據(jù)來衡量工作所以習(xí)慣了吧……
淘寶小二還說了,非正品的定義有問題。報告中非授權(quán)渠道就等于非正品,這樣的新“罪名”是很有問題,其實有問題么?可能有,但是是否正品是由廠家說了算的,你說廠家沒有授權(quán)的商品,會侵犯各種利益,廠家會說他是正品么?會么?
后來,司長下任務(wù)罰款指標(biāo)的事情又被扒了出來。我去,這么傻的話也敢說出口,還被錄音了?多年以來,我們早就沒有罰款任務(wù)和罰款指標(biāo)了,我們只有目標(biāo),目標(biāo)!或者努力方向也行……
以上。
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